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          [ 陳召利 ]——(2020-4-29) / 已閱196次

          當當網:公司控制權之爭,誰主沉浮?
          作者:陳召利律師,江蘇云崖律師事務所合伙人 來源: 利眼觀察 微信公眾號

          據媒體報道,當當網發布一則聲明,“2020年4月26日早9:34,李國慶伙同5人,闖入當當網辦公區,搶走幾十枚公章、財務章,公司已經報警。”一石激起千層浪,吸睛無數,甚至讓人大跌眼鏡。正所謂外行看熱鬧,內行看門道。其實,對于我們長期從事公司業務的律師來說,類似事件可謂屢見不鮮,這是許多公司股東內斗、爭奪公司控制權的常見招數。但是,其中暴露出來的公司治理問題卻普遍存在,值得投資者尤其是公司股東們警醒。

          一、李國慶先生的行為是否屬于搶公章?
          從媒體報道和李國慶先生的新浪微博內容來看,李國慶一方認為,作為當當公司創始人及控股股東,李國慶先生已于2020年4月24日依法召開北京當當科文電子商務有限公司(以下簡稱“公司”)臨時股東會,并作出決議:公司依法成立董事會,由李國慶、俞渝、潘躍新、張巍、陳立均擔任董事,同時通過新的《公司章程》。同日,公司依法召開了第一屆董事會第一次會議,選舉李國慶先生為董事長與總經理。李國慶先生持股東會決議和董事會決議,接管公章,財務章,并給原保管者寫了收條。前后15分鐘,沒有任何撕扯,何來搶?!

          根據我國公司法的有關規定,公司法定代表人由公司董事長或(總)經理擔任。除非公司章程或者股東會決議另有規定的外,一般認為法定代表人基于其代表權可以當然掌管公司公章。
          因此,李國慶先生的行為是否屬于搶公章,主要應當考察公司新作出的上述股東會決議和董事會決議是否合法有效。

          二、李國慶一方召開公司股東會、董事會會議并作出決議,是否合法有效?
          李國慶先生于2020年4月24日召開臨時股東會會議主要涉及兩個議題:修改公司章程和選舉公司董事。
          經公開查詢,當當網的舉報主體是北京當當科文電子商務有限公司,目前公司的股權結構如下:

          股東姓名或者名稱 出資額(萬元) 出資比例
          俞渝 1283.9368 64.20%
          李國慶 550.2586 27.51%
          天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)88.0161 4.40%
          天津微量企業管理咨詢合伙企業(有限合伙) 72.1338 3.61%
          上海宜修企業管理中心 5.6547 0.28%
          合 計 2000 100%

          李國慶先生主張,“在本公司的股權結構中,李國慶先生與俞渝女士婚姻關系存續期間合計持股91.71%,基于夫妻關系存續期間夫妻財產共有原則,李國慶先生目前實際持股45.855%,公司其余股東天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙),天津微量企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)均支持李國慶先生。因此,李國慶先生目前實際獲得53.87%的支持。”
          根據我國公司法的有關規定,股東會會議作出修改公司章程的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。
          從媒體報道來看,公司股東會會議應當由股東按照出資比例行使表決權,公司章程未另行規定。因此,筆者認為,暫不考慮股東會會議召集程序、表決方式是否合法的問題,即使按照李國慶先生所說其實際獲得持有53.87%的表決權股東贊成,2020年4月24日臨時股東會會議的表決結果也未達到公司法規定的修改公司章程應當經代表三分之二以上表決權的股東通過的比例。根據《公司法司法解釋(四)》第五條的規定,2020年4月24日的臨時股東會決議應當被認定不成立,當然隨后作出的董事會決議也隨之不成立。

          坦率地說,假如李國慶先生真的獲得持有53.87%表決權的股東支持,其應當作出僅需經過半數表決權的股東通過的任免執行董事的股東會決議,而非作出根本不可能實現的應當經三分之二以上表決權的股東通過的修改公司章程的股東會決議。
          事實上,據媒體報道,公司副總裁闞敏(在公司登記機關備案的職務應該為公司監事)支持俞渝一方,而闞敏是天津微量企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)的執行事務合伙人,因此,天津微量企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)應該不會在2020年4月24日臨時股東會會議投贊成票的。所以,李國慶先生所說其實際獲得持有53.87%表決權的股東贊成,不無疑問。

          三、李國慶先生是否享有公司45.855%的表決權?是否享有公司的控制權?
          李國慶先生主張,“在本公司的股權結構中,李國慶先生與俞渝女士婚姻關系存續期間合計持股91.71%,基于夫妻關系存續期間夫妻財產共有原則,李國慶先生目前實際持股45.855%。”
          據國家企業信息信息公示系統公示的公司信息,俞渝女士目前持有公司64.20%的股權,李國慶先生目前持有公司27.51%%的股權。根據我國公司法的有關規定,記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。上述股權雖然是夫妻共有財產,但是在夫妻共有財產被依法分割且變更公司股東名冊之前,李國慶先生與俞渝女士應當按照各自持有的出資比例分別行使股東權利,李國慶先生主張其目前實際持股45.855%缺乏事實與法律依據。

          事實上,今日的局面在2018年7月10日就早已注定了。通過梳理公司的歷史沿革可知,在2018年7月10日之前,公司的持股比例為李國慶先生與俞渝女士各持有50%的股權(一個經常會引發公司僵局的股權比例),雙方尚可以相互制衡。但是,當公司的股權結構在2018年7月10日變更為目前的股權結構之后,李國慶先生已經完全喪失了公司的控制權,他甚至連一票否決權都沒有保留(未持有三分之一以上的表決權),俞渝女士與闞敏先生可以共同控制三分之二以上的表決權,對公司享有絕對控股權。

          據媒體報道,目前李國慶先生與俞渝女士的離婚訴訟正在進行中,假設雙方正式離婚且上述股權平均分割,那么公司的股權結構將變更為:

          股東姓名或者名稱 出資額(萬元) 出資比例
          俞渝 917.10 45.855%
          李國慶 917.10 45.855%
          天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙) 88.0161 4.40%
          天津微量企業管理咨詢合伙企業(有限合伙) 72.1338 3.61%
          上海宜修企業管理中心 5.6547 0.28%
          合 計 2000 100%

          此時,持有公司4.40%的股權的小股東天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)的態度將決定哪一方享有公司的控股權。天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)的執行事務合伙人是張巍,也就是說,誰取得了張巍的支持,誰將取得公司的控股權(過半數的表決權),這才是需要雙方予以重視的。任何一方取得公司過半數的表決權,可以直接任免公司執行董事,完全沒有必要通過修改公司章程的方式控制公司(其中一方持股比例超過三分之一,修改公司章程的決議也不可能通過)。

          四、當當網宣布遺失公章并作廢是否有效?
          據媒體報道,當當網于4月26日發布一則聲明,“當當網以及關聯公司公章、財務專用章失控期間,任何人使用該公章、財務專用章簽訂的任何合同、協議以及具有合同性質的文件或其他任何書面文件,公司將不予承認。公章、財務章、財務部門章即日作廢。”

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